运输假冒伪劣卷烟的行为 如何定性 广州非法经营罪辩护

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非法经营罪
案例一：广东省广州市中级人民法院（2019）粤01刑终1842号刑事判决书
基本案情
原判认定，被告人崔某受同案人“周老板”（另案处理）指使，驾驶载有假冒的货车，从茂名出发到广州，将该车连同车匙交给同案人艾某，由艾某驾驶前述货车跟随周某驾驶的小汽车，一同去至广州市白云区某大院。在同案人周某、艾某等人转移时，被执法人员当场查获，缴获双喜、芙蓉王、利某等品牌共计7093条。经鉴定，缴获的均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值995616.68元。
裁判观点
原判认为，被告人崔某无视国家法律，以不合格产品冒充合格产品，其行为已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪。
广州市中级人民法院认为，虽然崔某的行为同时触犯了销售伪劣产品罪、非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪等多个罪名，但现有证据无法证实崔某明知涉案的是伪劣产品，且非法经营罪规定非法经营额超过25万元即在有期徒刑五年处刑，本案货值995616.68元，因此，对崔某的行为应当以非法经营罪的共犯追究其刑事责任。
生产销售伪劣产品罪
案例二：福建省漳州市中级人民法院（2019）闽06刑终375号刑事判决书
基本案情
法院认定，自2018年11月开始，被告人江某、黄某、刘某受雇于“阿海”“平”（另案处理）等人从事的装卸、运输工作。2018年12月6日，公安机关在该营房及小货车上查获散装成品烟支及过滤烟嘴。经鉴定，上述成品烟支及过滤烟嘴价值共计1807627.6元。经福建省质量检测站检测：上述涉案制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
裁判观点
法院认为，被告人江某、黄某、刘某明知他人生产、销售假冒伪劣卷烟而予以提供运输等帮助，货值金额达1807627.6元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。
销售假冒注册商标的商品罪
案例三：广东省深圳市宝安区人民法院（2011）深宝法知刑初字第32号刑事判决书
基本案情
经法院审理查明，2010年12月下旬始，黄某受雇于“陈姓老板”（另案处理），每天由其开车跟随“陈姓老板”到广东省海丰县接收，而后运至深圳市销售。2010年8月始，张某受雇于“黄姓老板”（另案处理），按“黄姓老板”指示先后二十余次到宝安区接收，并运送到指定的地点交给他人。
2010年12月30日，黄某和“陈姓老板”将6350条运至宝安区，在将其中28件卷烟（1400条）搬至由张某驾驶的商务车上时，被当场查获。经鉴定，涉案6350条卷烟均属假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币616600元；其中，在商务车查获的1400条卷烟价值311500元。
裁判观点
法院认为，被告人黄某和张某明知他人实施销售假冒伪劣制品行为，为获取运费而为他人提供运输的便利条件，货值分别达到六十一万元和三十一万元，其行为均已同时构成销售伪劣产品罪及销售假冒注册商标的商品罪，根据其非法经营数额，应按处罚较重的定罪处罚，判决黄某犯销售伪劣产品罪，张某犯销售假冒注册商标的商品罪。
律师简析
为他人销售而提供运输等帮助的行为，根据主客观相统一的原则，需要结合行为人的主观明知进行定性。案例一和案例二之所以定性不同，原因就在于行为人主观明知的内容不同。
在案例一中，现有证据无法证实被告人明知涉案的是伪劣产品，因此不能认定其行为构成销售伪劣产品罪；在案例二中，被告人明知为他人运输的是假冒伪劣卷烟，因而其行为应该认定为成生产、销售伪劣产品罪的共犯。
如果行为人明知他人销售的是假冒且伪劣的卷烟，仍然为他人提供运输等帮助的，其行为可能会同时触犯销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪，属于想象竞合犯。根据高人民法院、高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条规定，实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
在案例三中，两被告人实施的行为均是运输假冒伪劣卷烟，但因为非法经营数额的不同，导致处罚较重的罪名并不相同，分别被以处罚较重的罪名追究刑事责任。

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